股權代持協議是否合法

　　在此種情況（kuàng）下，實際出資（zī）人與名義出資人之間往往僅通過一紙協議確定存在代為持有（yǒu）股權或股份的（de）事實。

　　第三種是實際股東、名義股東與公司外第三（sān）人之間的關係。

　　但近（jìn）年來，代持股份引發了名義持股人和實（shí）際持股人（rén）諸（zhū）多爭議，而目前法律（lǜ）上（shàng）的界定也比較模糊，因此簽訂代持股份合同最好找專業律師或（huò）法學專（zhuān）家進行谘詢。

　　通常（cháng）來說代（dài）持股份需要考慮以（yǐ）下法律風險：

　　1、登記在工商管理部門（mén）的股東是接受（shòu）委（wěi）托（tuō）的代持股人，它並不是真正的出資人。

　　但是，股東資格的確認依據是股權（quán）證和工商登記，如（rú）果此時上述文件記載的都是代持股人。

　　此時，真（zhēn）正（zhèng）的出資人隻有依據代持股協議（yì）向代持股人主張賠償責任。

　　2、當代持股人（rén）出現（xiàn）特別的意外情況離世，代持股人名下的上（shàng）述股權，就會成為繼承人（rén）爭奪繼承財產的標的。

　　委托人不（bú）得不（bú）卷入這場遺產（chǎn）繼承的糾紛案件中來（lái），付出（chū） 很大的艱辛才能完好地拿回自己的財產權。

　　最（zuì）高（gāo）人民法院關於適用〈中（zhōng）華人民共和國公司法〉若幹問題的規定(三)第二（èr）十（shí）五條 有限責任公司的（de）實際出資人與名義出（chū）資人訂（dìng）立合同，約定由實際出資人出資並享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如（rú）無合同法（fǎ）第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該（gāi）合（hé）同（tóng）有效（xiào）。前款規定的實際出資人與名義（yì）股東因投資權益的歸屬發生爭議，實（shí）際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。

　　名義（yì）股東以公司股東名冊記載、公（gōng）司登記機關（guān）登記為由否認實際出（chū）資人權利的，人民法院不予支持。實際出資人未經公司其他（tā）股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明（míng）書、記載於股東名冊（cè）、記（jì）載於公司章（zhāng）程並（bìng）辦理公司登記機（jī）關登記的，人民法院不予支持。

　　《合同法》第五十二條 有下列情形之一的（de），合同無效：

　　(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國（guó）家利（lì）益;

　　(二)惡意串通，損害國家、集（jí）體或者第（dì）三人利益;

　　(三)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(四（sì）)損害社會公共利益;

　　(五)違反法律、行政（zhèng）法規的強製性規定。當然股份代持，由於實際出資人並未列（liè）於股東名冊，也無法通過股東會行駛股東權，相比直接持有股權（quán），還（hái）是有一定風險。但仍是一（yī）種可行的方案。

擴展（zhǎn）資（zī）料：

　　股權代持又（yòu）稱委（wěi）托持股、隱名投資或假名出資，是指實際出（chū）資人與（yǔ）他（tā）人約定。

　　以該他人名義（yì）代實際出資人（rén）履行股東權利（lì）義（yì）務的一種股權或股份處置方（fāng）式。

　　在此種情況下，實際出資（zī）人與（yǔ）名義出資人之間往往僅通過一（yī）紙協（xié）議確定存在代（dài）為（wéi）持有股權（quán）或（huò）股份的事實。

　　如（rú）果說（shuō）股權代持還帶有一定模糊性的話，股權信（xìn）托則是一（yī）個較早為人們所熟知並被很多信托投資公司應（yīng）用的概念。

　　股權信托是指委托人將其（qí）持有的某公司（sī）的股權移交給受托人，或委托人將其合法（fǎ）所有的資金交給受托人，由受托人（rén）以自己的名義，按照委托人的意願將該資金定向投資於某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，歸屬（shǔ）於委托人指定的受益人。

　　雖然股權信托與股（gǔ）權代持都是委托人將股權（quán）委托給名義持有人持有，但股權代持相對（duì）於股權信托的概念外延要寬泛許多。

　　如股（gǔ）權信托關注的是股（gǔ）權的收益，而股權代持則（zé）更多關注股權持有方式的隱蔽;

　　股權信托注重信托（tuō）人的（de）具體管理運作，而股權代持多注（zhù）重（chóng）股權的歸屬;

　　股權信托可操作的空間受到很多限製，目前信托（tuō）投資公司也多（duō）用於職工持股中，而股（gǔ）權（quán）代持方式有多種多樣，操作更加（jiā）靈活。

　　股權信托在（zài）證監會的文（wén）件中多有涉及，也非本（běn）文重點，故在此不（bú）多贅述。

　　代持股協議，指代為持有股份、享有股權的委托協議書。產生代持股的（de）原因有多種，可能是真實的出資人不願意公開自己的身份（fèn），或者是為了規避經營中（zhōng）的關聯交易、找（zhǎo）別人代持股，或者是為了（le）規避（bì）國家法律對某些行業持股上限的限（xiàn）製，也可能是有的公司對股東身份有特（tè）別的要求。

　　但是，不管基於什麽目的，代持股份必然在委托人和受托（tuō）人之間形成一份股份代持協議書。簽訂代持股協議則（zé）存在一定法律風險。

法律風險

　　產生代持股的原因有多種（zhǒng），可能（néng）是真實的出資人不願意公開自己的身份，或者是為了規避經營中的關聯交易、找別人代持股，或者是為了規避國家法律對某些行業持股上（shàng）限（xiàn）的限製，也可能是有（yǒu）的（de）公司（sī）對股東身份有（yǒu）特別的要求。

　　但（dàn）是（shì），不管（guǎn）基於什麽目的，代持股份必然（rán）在委托人和受托人之間形成一（yī）份股份代（dài）持（chí）協議書。簽訂代持股協議則存以下法律風（fēng）險：

一、合同效力糾紛

　　如果代持股協議的（de）內容沒有違反國家法律的規定，主要是沒有以合法形式掩蓋非法目的的、沒有惡意串通損害他（tā）人利益等情形的，一般代持股協議是合法的。但（dàn）是，這種合法也僅限於簽訂協議的雙方之間，對第三人沒有（yǒu）約束力。

　　另外，根據中國法律（lǜ）規定，中（zhōng）國有些產業限製外國投資者(包括港、澳、台（tái）投資者)投資或者禁止外國投資者投資。

　　如果外國投資者規避中國法律規定，通過股權（quán）代持方式進（jìn）入相關行業，根據最高人民法院的相關司法解釋，此時實際出資者和名義股（gǔ）東之間的股權代持（chí）協議會因（yīn）違反中國法（fǎ）律規（guī）定而（ér）被（bèi）認定（dìng）為無效。

二、實際出資人不進行工商登記存（cún）在的法律（lǜ）風險

　　登記在工商管理（lǐ）部門的股東是接受委托的持股代理人，並不是實際（jì）的出資人，但是，對外來講（jiǎng），股東資格的確認依據的是（shì）股東出（chū）資證明書和工商登記，實際出資人雖（suī）然出資但（dàn）是（shì）自己的名字並不顯示在（zài）工商登記（jì）資料上，就容易存在（zài）以下法律風險：

　　1、股東的身份（fèn）不被認可。由於實際出資人的姓名並不記載於工商登記資（zī）料上（shàng），那麽在法律上實際出資人的股東地位（wèi）是不被認可的，股（gǔ）東的表決權、分紅權（quán）、增（zēng）資優先（xiān）權、剩餘財產分配權等一係列的權利都需要由代持股（gǔ）人行使，必然導致風險的存在。

　　同時代持（chí）股（gǔ）人轉讓股份、質押股份的行為，實際出資人都很難控製。

　　2、代持股人惡意損（sǔn）害實際股東（dōng）的利益。包括代持股人濫用經營（yíng）管理權、表決權、分紅權、增資優先權、剩（shèng）餘財產分配權等權利給實（shí）際出（chū）資人造成的財產損失。

　　3、由於代持股人自身原（yuán）因導致訴訟而被法院凍結保全或者執行名下的代持股權。當代持股人出現其他不能（néng）償還的債務時，法院（yuàn）和其他有權機關可以依法查封上述股權，並將代持股權用於償還（hái）代持股人的債務。實際（jì）出資人如果未能及時阻止，隻有依據代持股協議（yì）向代持股（gǔ）人主張賠償責任。

　　4、代持股人意外死亡引發繼承或離婚糾紛等。如果代持股人意外死亡（wáng），則其（qí）名下的股權作為財產將有可能涉及繼（jì）承或離婚分割的法律糾紛。實際出資人不得不卷入相關糾（jiū）紛案（àn）件（jiàn）中，才能維護自己（jǐ）的財產權。